操纵证券市场罪的“虚假申报”是如何认定的？

王平聚律师

01 基本案情介绍

阿乐，男，74年出生。小林，男，80后。

2015年5月7日至23日，阿乐联合小林等人，使用自己及控制的他人账户，买入或卖出“华X实业”股票，账面盈利人民币4,468,738元。其间，5月8日阿乐申报买入1.8亿股，撤回申报1.6股，撤回申报量占当日该股票总申报量55.01%；5月11日阿乐及小林申报买入7100万股，撤回申报5400万股，撤回申报量占当日该股票总申报量54.62%；5月14日阿乐两人申报买入4700万股，撤回申报3900万股，撤回申报量占当日该种证券总申报量60.10%。

2015年4月14日至4月27日，阿乐及小林采用上述手法，买入或卖出“X投资”股票，账面盈利13,866,473元。 。

2012年6月5日至2013年1月8日，阿乐两人采用上述手法，买入“X发展”股票，获利7,662,820元。

2018年阿乐及小林向公安机关投案并如实供述了上述行为。公诉机关于同年将二人公诉至法院。经过审理，阿乐犯操纵证券市场罪，被判处有期徒刑3年6个月，同时被判处罚金2400万元

02 阿乐为何构成操纵证券市场罪？

操纵证券、期货市场罪，是指以获取不正当利益或者转嫁风险为目的，集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖，与他人串通相互进行证券、期货交易，自买自卖期货合约，操纵证券、期货市场交易量、交易价格，制造证券、期货市场假象，诱导或者致使投资者在不了解事实真相的情况下作出准确投资决定，扰乱证券、期货市场秩序的行为。

操纵证券、期货市场罪是选择性罪名，本案中阿乐因是扰乱证券市场行为，故触犯了操纵证券市场罪。

本案中，阿乐不以成交为目的，利用自己的及其控制的他人账户组虚假申报交易“X发展”股票行为。对“X发展”股票频繁申报、撤单或者大额申报、撤单，且2015年5月某日，累计撤回申报卖出量达到同期该股票总申报卖出量百分之五十以上，撤回申报金额在一千万元以上，误导投资者作出投资决策，影响该股票的交易价格与交易量。

随后，阿乐利用控制账户组进行了与虚假申报相反的交易等行为，操纵“X发展”股票获利的意图明显，且获取了巨额利益。

03 操纵证券市场罪中的虚假申报行为如何认定？

虚假申报操纵是指不以成交为目的，频繁申报、撤单或者大额申报、撤单，误导投资者作出投资决策，影响证券交易价格或者证券交易量，并进行与申报相反的交易或者谋取相关利益的行为。

即虚假申报操纵包括两个阶段，只有同时实施了两个阶段的行为，才能认定构成虚假申报操纵。若虚假申报卖出某股票过程中，并未进行与申报相反的交易，未从中获利，不能认定为虚假申报。

这就是股民中所说的“垫资撤单”：股市交易盘中出现较大的买单或卖单，一般是万手级别的，随即股价短时间会立即出现较快的升幅，但随后原来的大买单或大卖单也变得无影无踪，这种主力的操作行为称之为垫单，如果使用这种盘中诱多或诱空的操作中完成出货，收割股民，获取巨额利润。

需要明确的是，如被认定构成虚假申报操纵行为，即便此行为人曾经因虚假申报操纵受过行政处罚，并不影响行为人刑事责任的承担。而本案中阿乐就因为操纵“X发展”股票的行为，受到过证监会的行政处罚。

04 操纵证券市场罪中的“情节严重”“情节特别严重”是指：

相关司法解释规定，“情节严重”包括实施：“虚假申报操纵”股票行为，当日累计撤回申报量达到同期该证券总申报量百分之五十以上，且证券撤回申报额在一千万元以上。

“情节特别严重”：实施操纵证券市场行为，违法所得数额在一千万元以上的。

同时刑法规定，操纵证券获取不正当利益或者转嫁风险，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

这是最终阿乐在判处3年6个月有期徒刑的同时，并处罚金24000万元的原因。