他利用购买的医师证开办诊所，又贩卖自制各种膏药，结果怎样了

王平聚律师

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90后的乔某，俊朗聪颖，思维活跃，毕业于卫生学校，学校时是公认的“校草”。看到都市生活压力下，人们对能带来良好保健作用的按摩需求很大，乔某刚毕业就努力取得了保健按摩师三级职业资格证书。对乔某来说，唯一的缺点是家境一般。“我命由我不由天”，“做不了富二代，就做富二代的爸”。乔某决心靠自己的双手和所学开创出一片自己的天地。

因受时间限制，乔某未取得中医执业医师资格证。这难不倒心思敏捷的乔某。他租用了王某的中医执业医师资格证，开办了一个以按摩业务为主业的中医诊所。为了达到更好的诊疗效果，获取更多的利润，在为客人提供按摩服务的同时，乔某也根据客户不同的健康状况，在诊所内销售其自己生产配制的治疗腰间盘、风湿颈腰增生等疾病的7种膏药，非法销售获利8000元。

2019年1月县公安局在乔某的诊所查获肾阴膏药、滑膜炎、关节炎、肩周炎膏药、腰间盘膏药等289贴，经省药品监督管理局产品认定意见书认定：所查获的289贴膏药按假药论处。乔某被羁押，进入刑事追诉程序。

经过审理，法院认定乔某犯生产、销售假药罪，判处其有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。同时，禁止被告人乔朋缓刑考验期内从事药品生产、销售活动及相关活动。

深圳刑事律师王平聚律师解读了本案相关的法律关系：

1.乔某出售膏药给前来按摩的客户的行为为何构成生产、销售假药罪？

生产、销售假药罪是指生产者、销售者违反国家药品管理法规，生产、销售假药，足以危害人体健康的行为。需要注意的是，本罪是行为犯，即只要客观有生产、销售假药的行为，即构成本罪。

同时，本罪属于选择性罪名。即生产、销售假药是两种行为，可以分别实施，也可以既生产假药又销售假药，只要具备其中一种行为的即符合该罪的客观要求。如果行为人同时具有上述两种行为，仍视为一个生产、销售假药罪，不实行数罪并罚。

本案中，乔某自己从网上查找生产膏药的配方，自己生产。但生产和销售药品应当取得生产许可证和药品质量检测，而乔某未经国家有权机关的批准和检验，擅自在自己借证开办的诊所内，销售自己非法生产的膏药，且该膏药经省食品药品监督管理局产品认定属于假药。乔某的行为符合生产、销售假药罪的犯罪构成要件，触犯了生产、销售假药罪。

2.乔某被宣告禁止令是什么性质的处罚？

我国《刑法修正案（八）》对管制刑、缓刑、假释等刑罚措施进行了细化规定，其中增添了特别的“禁止令”规定、社区矫正规定等新内容，这是我国刑罚制度的一项重大改进。禁止令是一种对犯罪分子兼具刑罚性和非刑罚性的综合性处遇制度。

本案中法庭对乔某在缓刑期间禁止从事生产、销售药品及相关活动，即属于禁止令。禁止令所禁止从事的特定活动，“是指容易诱发罪犯再次违法犯罪的活动。这个特定活动不是违反法律的活动，因为违反法律的活动本身就是被明文禁止的，这个特定活动是合法公民可以自由进行的活动，

3.乔某生产、销售假药获缓刑的法律依据是：

乔某在归案后，如实供述了自己所犯罪行，同时签署了认罪认罚具结书，根据法律规定，可以从轻处罚。

再者，乔某生产、销售假药范围有限，且未造成不良影响，可酌情从轻处罚。故最终法庭予以了乔某有期徒刑1年，缓刑1年执行的较轻的处罚。（完）

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